公司制度是純粹的舶來品，是隨著西方法律制度傳入我國(guó)的。根據(jù)鄧峰先生在《代議制的公司：中國(guó)公司治理中的權(quán)利和責(zé)任》一書中的觀點(diǎn)，公司由股東出資建立，由董事會(huì)治理。從歷史上看，董事會(huì)在公司治理中具有核心地位。

       董事會(huì)有兩個(gè)非常關(guān)鍵的源頭：

       第一，按照章程，采用政治治理的方式，這很顯然受到基督教傳統(tǒng)的影響，其目的在于保證組織的自治和獨(dú)立；

       第二，公司負(fù)有殖民、商業(yè)壟斷等管理政治或社會(huì)功能，并受到中世紀(jì)的議會(huì)、合議、代議等政治傳統(tǒng)的影響，采取了政治組織的原則。

       這兩個(gè)源頭體現(xiàn)了公司作為私的政治實(shí)體的特點(diǎn)，從規(guī)制公司，到合股公司，再到現(xiàn)代私人公司，董事會(huì)的治理方式一直在頑強(qiáng)生存并發(fā)揮作用。

       西方法律制度傳入中國(guó)后，在現(xiàn)實(shí)運(yùn)行的過程中，我國(guó)公司治理形成了鮮明的中國(guó)特色。

       主要表現(xiàn)在：

       1、公司主要由控股股東直接管理，董事會(huì)僅具有次要作用；

       2、以股東權(quán)力為中心，三角形的公司治理基礎(chǔ)結(jié)構(gòu)；

       3、對(duì)注冊(cè)資本的限制、審查和復(fù)核，構(gòu)成了對(duì)公司規(guī)制的主要途徑；

       4、以物權(quán)的方法來處理公司和股東之間的財(cái)產(chǎn)權(quán)利分配。（公司主要治理結(jié)構(gòu)示意圖見下）

       由此可知，股東在公司的管理和支配方面占有絕對(duì)重要地位。但根據(jù)《公司法》的相關(guān)規(guī)定，股東會(huì)和董事會(huì)之間又存在著相互制約，共同行使公司管理權(quán)的關(guān)系。同時(shí)，我國(guó)公司法上，還有較具特色的“法定代表人”制度?？偠灾覈?guó)公司在組織上有三個(gè)特點(diǎn)：
       一是機(jī)構(gòu)法定。公司機(jī)構(gòu)分為權(quán)力機(jī)構(gòu)（股東會(huì)或者股東大會(huì)）、執(zhí)行機(jī)構(gòu)（董事會(huì)或者執(zhí)行董事、經(jīng)理）和監(jiān)督機(jī)構(gòu)（監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事）。責(zé)任公司和股份公司采用基本相同的機(jī)構(gòu)設(shè)置。對(duì)于國(guó)有獨(dú)資公司，公司法還設(shè)有若干特別條款。

       二是職權(quán)法定。法律列舉公司機(jī)構(gòu)（包括經(jīng)理）的各項(xiàng)職權(quán)，責(zé)任公司和股份公司各機(jī)構(gòu)的法定職權(quán)相同。法律允許公司章程增設(shè)某機(jī)構(gòu)的職權(quán)，但增設(shè)的職權(quán)可否改變法律對(duì)各機(jī)構(gòu)職權(quán)的配置（例如，公司章程和股東會(huì)決議將股東會(huì)的職權(quán)配置給董事會(huì)行使），存在爭(zhēng)議。

       因此，職權(quán)法定事實(shí)上導(dǎo)致了強(qiáng)制性的分權(quán)，公司的控制權(quán)在股東會(huì)和董事會(huì)之間被強(qiáng)行分割。比如，《公司法》規(guī)定，股東會(huì)或者股東大會(huì)是公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)（第三十六、九十八條），但按照職權(quán)配置的法定架構(gòu)，股東會(huì)（大會(huì)）做出的大多數(shù)決議，均須由董事會(huì)先提出具體方案。例如，股東會(huì)要分配利潤(rùn)，須先由董事會(huì)制定并提出利潤(rùn)分配方案，股東會(huì)擬減資或增資，也須先由董事會(huì)提出方案。股東會(huì)（大會(huì)）雖然掌握最終決定權(quán)，但通常情況下，它本身并不能啟動(dòng)具體議案的審議。未經(jīng)董事會(huì)提議而做出的股東會(huì)決議，可能因程序違法而被判決無效。

       三是特定職位法定。責(zé)任公司和股份公司均設(shè)有“法定代表人”作為公司的法定表意機(jī)關(guān)。法定代表人通常超越董事會(huì)和其他機(jī)構(gòu)，成為公司的實(shí)際控制者。以下具體說明：

       （一）股東會(huì)（大會(huì)）

       有限責(zé)任公司的股東會(huì)和股份有限公司的股東大會(huì)，均由全體股東組成，為公司的“權(quán)力機(jī)構(gòu)”。但權(quán)力機(jī)構(gòu)的決策權(quán)行使，受到一些限制。第一，股東會(huì)（大會(huì)）無權(quán)任意設(shè)計(jì)公司內(nèi)部管理架構(gòu)，其架構(gòu)和三會(huì)之間的權(quán)力分配，悉由法律規(guī)定。第二，股東會(huì)（大會(huì)）對(duì)公司的管理必須通過其他機(jī)構(gòu)實(shí)施。盡管公司最重要的決議出自股東會(huì)（大會(huì)），但通常股東會(huì)（大會(huì)）須在董事會(huì)提議的基礎(chǔ)上做出決議，且不能直接以公司名義而必須通過業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)構(gòu)或代表人，對(duì)第三人為意思表示。

       股東會(huì)（大會(huì)）行使下列法定職權(quán)（根據(jù)公司法第37、99條）

       （1）決定公司的經(jīng)營(yíng)方針和投資計(jì)劃；

       （2）選舉和更換非由職工代表?yè)?dān)任的董事、監(jiān)事，決定有關(guān)董事、監(jiān)事的報(bào)酬事項(xiàng)；

       （3）審議批準(zhǔn)董事會(huì)報(bào)告；

       （4）審議批準(zhǔn)監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事的報(bào)告；

       （5）審議批準(zhǔn)公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案；

       （6）審議批準(zhǔn)公司的利潤(rùn)分配方案和彌補(bǔ)虧損方案；

       （7）對(duì)公司增加或者減少注冊(cè)資本做出決議；

       （8）對(duì)發(fā)行公司債券做出決議；

       （9）對(duì)公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式做出決議；

       （10）修改公司章程；

       （11）公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。

       公司法特別規(guī)定：

       （1）公司向其他企業(yè)投資或?yàn)樗颂峁?dān)保，依照公司章程的規(guī)定，應(yīng)由董事會(huì)或者股東會(huì)（大會(huì)）決議。因此，章程應(yīng)明確規(guī)定公司對(duì)外投資和提供擔(dān)保的決議機(jī)關(guān)。

       （2）上市公司在一年內(nèi)購(gòu)買、出售重大資產(chǎn)或者擔(dān)保金額超過公司資產(chǎn)總額30%的，應(yīng)當(dāng)由股東大會(huì)做出決議，并經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。

       關(guān)于股東會(huì)（大會(huì)）的召開和表決，應(yīng)注意以下問題：

       （1）責(zé)任公司股東會(huì)會(huì)議分為定期和臨時(shí)兩種會(huì)議，股份公司股東大會(huì)會(huì)議分為年會(huì)和臨時(shí)會(huì)議。

       （2）股東會(huì)的定期會(huì)議應(yīng)當(dāng)按照公司章程的規(guī)定按時(shí)召開。代表1/10以上表決權(quán)的股東，1/3以上的董事，監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的公司的監(jiān)事提議召開臨時(shí)會(huì)議的，應(yīng)當(dāng)召開臨時(shí)會(huì)議。

       （3）股東大會(huì)應(yīng)當(dāng)每年召開一次年會(huì)。有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)在兩個(gè)月內(nèi)召開臨時(shí)股東大會(huì)：1、董事人數(shù)不足公司法規(guī)定人數(shù)或者公司章程所定人數(shù)的2/3時(shí)；2、公司未彌補(bǔ)的虧損達(dá)到實(shí)收股本總額的1/3時(shí)；3、單獨(dú)或者合計(jì)持有公司10%以上股份的股東請(qǐng)求時(shí)；4、董事會(huì)認(rèn)為必要時(shí)；5、監(jiān)事會(huì)提議召開時(shí)；6、公司章程規(guī)定的其他情形。

       （4）股份公司的股東出席股東大會(huì)會(huì)議，所持每一股份有一個(gè)表決權(quán)。但公司持有的本公司股份沒有表決權(quán)。股東大會(huì)做出決議，須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)“過半數(shù)”通過，股東大會(huì)作出修改公司章程、增加或者減少注冊(cè)資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。

       （5）國(guó)有獨(dú)資公司不設(shè)股東會(huì)，由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)行使股東會(huì)職權(quán)。國(guó)資管理機(jī)構(gòu)可以授權(quán)公司董事會(huì)行使股東會(huì)部分職權(quán)，決定公司重大事項(xiàng)，但公司的合并、分立、解散、增加或者減少注冊(cè)資本和發(fā)行公司債券，必須由國(guó)資管理機(jī)構(gòu)決定；其中，重要的國(guó)有獨(dú)資公司的合并、分立、解散、申請(qǐng)破產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)由國(guó)資管理機(jī)構(gòu)審核后，報(bào)本級(jí)人民政府批準(zhǔn)。

       （二）董事會(huì)、執(zhí)行董事

        公司法規(guī)定，董事會(huì)對(duì)股東會(huì)或股東大會(huì)負(fù)責(zé)，行使下列職權(quán)：（第46、108條）

      （1）召集股東會(huì)或股東大會(huì)會(huì)議，并向股東會(huì)報(bào)告工作；

      （2）執(zhí)行股東會(huì)或股東大會(huì)的決議；

      （3）決定公司的經(jīng)營(yíng)計(jì)劃和投資方案；

      （4）制定公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案；

      （5）制定公司的利潤(rùn)分配方案和彌補(bǔ)虧損方案；

      （6）制定公司增加或者減少注冊(cè)資本以及發(fā)行公司債券的方案；

      （7）制定公司合并、分立、解散或者變更公司形式的方案；

      （8）決定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置；

      （9）決定聘任或者解聘公司經(jīng)理及其報(bào)酬事項(xiàng)，并根據(jù)經(jīng)理的提名決定聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人及其報(bào)酬事項(xiàng)；

      （10）制定公司的基本管理制度；

      （11）公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。

       國(guó)有獨(dú)資公司須設(shè)立董事會(huì)，董事會(huì)除行使法定董事會(huì)職權(quán)外，還行使國(guó)資監(jiān)管機(jī)構(gòu)授予的職權(quán)。董事會(huì)成員由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)委派。其中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表。

       股份公司必須設(shè)立董事會(huì)，其成員為5-19人。董事會(huì)成員中，可以有職工代表（第108條）。董事會(huì)設(shè)董事長(zhǎng)一人，可以設(shè)副董事長(zhǎng)。董事長(zhǎng)和副董事長(zhǎng)由董事會(huì)全體董事過半數(shù)選舉產(chǎn)生（第109條）。董事會(huì)會(huì)議分常會(huì)和臨時(shí)會(huì)議，常會(huì)每年度至少召開兩次。

       （三）高級(jí)管理人員

       《公司法》所稱的“高級(jí)管理人員”，包括公司的經(jīng)理、副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人、上市公司董事會(huì)秘書和公司章程規(guī)定的其他人員。（第216條）高管負(fù)責(zé)公司日常經(jīng)營(yíng)管理工作。

       股份公司應(yīng)當(dāng)設(shè)經(jīng)理職位，有限責(zé)任公司可設(shè)也可不設(shè)經(jīng)理職位，相對(duì)較為靈活。

       （四）監(jiān)事會(huì)、監(jiān)事

       監(jiān)事會(huì)由股東代表和職工代表組成，人數(shù)不少于3人。為保持監(jiān)事的獨(dú)立性，高管、董事不得兼任監(jiān)事。

監(jiān)事會(huì)設(shè)主席一人，由全體監(jiān)事過半數(shù)選舉產(chǎn)生。股份公司監(jiān)事會(huì)可以設(shè)副主席。監(jiān)事的任期為每屆三年，屆滿可以連選連任。

       監(jiān)事會(huì)和不設(shè)監(jiān)事會(huì)的公司的監(jiān)事，具有以下法定職權(quán)（第53條）：

       （1）檢查公司財(cái)務(wù)；

       （2）對(duì)董事、高管執(zhí)行公司職務(wù)的行為進(jìn)行監(jiān)督，對(duì)違反法律、行政法規(guī)、公司章程或者股東會(huì)決議的董事、高管提出罷免的建議；

       （3）當(dāng)董事、高管的行為損害公司利益時(shí)，要求其糾正；

       （4）提議召開臨時(shí)股東會(huì)會(huì)議，在董事會(huì)不履行本法規(guī)定的召集和主持股東會(huì)會(huì)議職責(zé)時(shí)，召集和主持股東會(huì)會(huì)議；

       （5）向股東會(huì)會(huì)議提出議案；

       （6）依照《公司法》第151條的規(guī)定，對(duì)董事、高管人員提起訴訟；

       （7）公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。

       監(jiān)事可以列席董事會(huì)會(huì)議，并對(duì)董事會(huì)決議事項(xiàng)提出質(zhì)詢或者建議。監(jiān)事會(huì)、不設(shè)監(jiān)事會(huì)的公司的監(jiān)事，發(fā)現(xiàn)公司經(jīng)營(yíng)情況異常，可以進(jìn)行調(diào)查；必要時(shí)，可以聘請(qǐng)會(huì)計(jì)師事務(wù)所等協(xié)助其工作，費(fèi)用由公司負(fù)擔(dān)。

股份公司監(jiān)事會(huì)每六個(gè)月至少召開一次會(huì)議。

       （五）公司決議

       公司的股東會(huì)（大會(huì)）、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)以作出決議的方式行使其權(quán)力。決議由決議機(jī)構(gòu)成員的意思表示組成，屬于一種法律行為。決議依表決規(guī)則作出之時(shí)即告成立，無法定形式。但公司章程可以對(duì)決議的形式作出規(guī)定。

       決議首先對(duì)參與作出決議的人具有約束力，包括贊同的，棄權(quán)的和反對(duì)的。其次，決議對(duì)決議機(jī)構(gòu)的全體成員具有約束力。包括未出席會(huì)議也未參加表決的股東。第三，決議調(diào)整公司內(nèi)部關(guān)系，而不是公司與第三人之間的關(guān)系。

       決議的效力問題：

       1、無效：決議內(nèi)容違反法律和行政法規(guī)的內(nèi)容無效。

       2、可撤銷：根據(jù)公司法第22條第2、3款的規(guī)定，股東可以自決議作出之日起60天內(nèi)，請(qǐng)求人民法院撤銷該決議。

       （六）股東權(quán)利

       股東權(quán)利可以分為兩類：一是參與管理權(quán)；二是資產(chǎn)收益權(quán)。

       參與管理權(quán)即參與公司意思形成、決定公司事務(wù)的權(quán)利。主要包括：表決權(quán)（第42、103條）、股東會(huì)（大會(huì)）召集權(quán)（第39、40、100、101條），查閱權(quán)（第33、79條），提案權(quán)（第102條），質(zhì)詢權(quán)（第150條）撤銷公司決議或宣告決議無效的訴權(quán)（第22條）、代表訴訟的提起權(quán)（第151條）、對(duì)董事或高管的直接訴權(quán)（第152條）和解散公司的訴權(quán)（第182條）等。

       資產(chǎn)收益權(quán)主要有：利潤(rùn)分配請(qǐng)求權(quán)（第34、166條）、剩余財(cái)產(chǎn)分配請(qǐng)求權(quán)（第186條）、新股優(yōu)先認(rèn)購(gòu)權(quán)（第35條）、異議股東退股請(qǐng)求權(quán)（第74、142條）、股份轉(zhuǎn)讓權(quán)（第71、137條）等。資產(chǎn)收益權(quán)以股東獲取股權(quán)收益為中心，具有請(qǐng)求一定給付的內(nèi)容（以利潤(rùn)分配請(qǐng)求權(quán)為典型）。

       國(guó)家控股或參股的股份公司亦應(yīng)按照公司法關(guān)于股份公司的規(guī)定運(yùn)行和管理，法律上沒有特殊規(guī)定。但值得注意的是，目前中央提出了加強(qiáng)國(guó)有企業(yè)黨建工作的新要求。根據(jù)習(xí)近平總書記在2016年10月召開的全國(guó)國(guó)有企業(yè)黨的建設(shè)工作會(huì)議上的相關(guān)講話精神，在公司治理方面，應(yīng)加強(qiáng)黨的領(lǐng)導(dǎo)，在組織制度上，應(yīng)健全黨組織參與重大決策的機(jī)制，強(qiáng)化黨組織對(duì)企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)人員依法行權(quán)履職的監(jiān)督，黨建工作總體要求要進(jìn)章程，進(jìn)一步明確黨組織在公司法人治理結(jié)構(gòu)中的法定地位。

       要健全完善“雙向進(jìn)入、交叉任職”的領(lǐng)導(dǎo)體制，推行黨委書記、董事長(zhǎng)“一肩挑”，黨員總經(jīng)理兼任黨委副書記，經(jīng)理層黨員進(jìn)入黨委班子，按照有關(guān)要求配備專職黨委副書記和紀(jì)委書記。

       要健全黨組織議事決策機(jī)制，企業(yè)黨委要制定黨委議事規(guī)則，厘清黨委和其他治理主體的權(quán)責(zé)邊界，完善“三重一大”事項(xiàng)決策的內(nèi)容、規(guī)則和程序，落實(shí)黨組織研究討論是董事會(huì)、經(jīng)理層決策重大問題的前置程序的要求。

       按照“四同步”、“四對(duì)接”工作要求，在深化企業(yè)改革中，堅(jiān)持黨的建設(shè)同步謀劃、黨的組織及工作機(jī)構(gòu)同步設(shè)置、黨組織負(fù)責(zé)人及黨務(wù)工作人員同步配備、黨的工作同步開展，確保黨組織在企業(yè)改革發(fā)展中發(fā)揮領(lǐng)導(dǎo)核心和政治核心作用。

       這些政策導(dǎo)向，盡管未形成正式法律，但對(duì)于我國(guó)的公司治理制度也具有直接的現(xiàn)實(shí)意義，在相關(guān)業(yè)務(wù)活動(dòng)中亦應(yīng)予以充分考慮。

（本文由念桐咨詢“智行"小組康慧、曾濤供稿）